Når en virksomhed står over for et salg, en fusion eller tilførsel af nye investorer, bliver begrebet “due diligence” hurtigt centralt. Due diligence-processen er en grundig undersøgelse og vurdering af virksomheden, hvor potentielle købere eller investorer får indblik i både muligheder og risici forbundet med virksomheden. For virksomhedsejere kan processen fremstå kompleks og tidskrævende – ikke mindst når det gælder de juridiske aspekter.
I denne artikel guider vi dig gennem de vigtigste juridiske forhold, du som virksomhedsejer skal være opmærksom på under due diligence-processen. Vi ser nærmere på de typiske risici, hvilke dokumenter og oplysninger der efterspørges, samt hvordan du bedst beskytter din virksomhed og forbereder dig på et gnidningsfrit forløb. Uanset om du overvejer et salg, ønsker at tiltrække investorer eller blot vil optimere din virksomheds dokumentation, får du her et solidt overblik over due diligence-processens juridiske dimensioner.
Hvad er due diligence, og hvorfor er det vigtigt?
Due diligence er en grundig undersøgelse og analyse af en virksomhed, der typisk gennemføres i forbindelse med køb, salg eller investering i virksomheden. Formålet med due diligence er at identificere potentielle risici, forpligtelser og muligheder, så både køber og sælger kan træffe informerede beslutninger.
Processen omfatter blandt andet gennemgang af juridiske, økonomiske og forretningsmæssige forhold, og sikrer, at der ikke skjuler sig uforudsete problemer, som kan få betydning for handlen eller virksomhedens fremtidige drift.
Due diligence er derfor vigtig, fordi den beskytter parterne mod ubehagelige overraskelser, styrker forhandlingspositionen og bidrager til, at transaktionen kan gennemføres på et solidt og oplyst grundlag.
De mest almindelige juridiske risici ved virksomhedsoverdragelser
Ved virksomhedsoverdragelser opstår der en række juridiske risici, som både køber og sælger skal være opmærksomme på. En af de mest udbredte risici er uklarheder omkring ejerskab og rettigheder til virksomhedens aktiver, herunder fast ejendom, udstyr, immaterielle rettigheder og kundeaftaler.
- Her finder du mere information om Ulrich Hejle
.
Mangelfulde eller ugyldige kontrakter kan føre til uforudsete forpligtelser eller tab af rettigheder efter overdragelsen. Derudover kan skjulte eller uafklarede tvister – for eksempel verserende retssager, skattekrav eller miljømæssige forpligtelser – medføre betydelige økonomiske konsekvenser for den nye ejer.
Arbejdsretlige forhold, såsom manglende overholdelse af ansættelseskontrakter, kollektive overenskomster eller opsigelsesvarsler, kan også udgøre en væsentlig risiko. Endelig er det vigtigt at være opmærksom på regulatoriske krav og myndighedsgodkendelser, som kan påvirke overdragelsens gyldighed eller gennemførelse. En grundig juridisk due diligence er derfor afgørende for at identificere og håndtere disse risici, så både køber og sælger kan indgå aftalen på et oplyst grundlag.
Typiske dokumenter og informationer i den juridiske due diligence
I den juridiske due diligence-processen indsamles og gennemgås en lang række dokumenter og oplysninger, der tilsammen giver et detaljeret billede af virksomhedens juridiske situation og potentielle risikofaktorer. Typisk omfatter dette først og fremmest selskabsdokumentation såsom stiftelsesdokumenter, vedtægter, ejerbøger og protokoller fra generalforsamlinger og bestyrelsesmøder.
Disse dokumenter viser blandt andet, hvordan virksomheden er organiseret, hvem der ejer den, og hvordan beslutninger træffes. Derudover efterspørges ofte alle væsentlige kommercielle kontrakter, herunder leverandør- og kundeaftaler, distributionsaftaler, samarbejdsaftaler samt leasing- og lejekontrakter.
Formålet er at klarlægge virksomhedens rettigheder og forpligtelser og identificere eventuelle opsigelsesklausuler eller forpligtelser, der kan påvirke et ejerskifte.
Immaterielle rettigheder udgør også et centralt fokusområde, hvor dokumentation for patenter, varemærker, designrettigheder, domænenavne og eventuelle licensaftaler indsamles og vurderes. Endvidere indgår dokumentation for igangværende eller potentielle retssager, tvister og myndighedssager, som kan indebære økonomiske eller driftsmæssige risici for virksomheden.
Oplysninger om virksomhedens overholdelse af lovgivning, herunder miljølovgivning, databeskyttelse, og eventuelle tilladelser og godkendelser, er ligeledes relevante. Endelig indgår ofte dokumenter om medarbejderforhold, såsom ansættelseskontrakter, personalehåndbøger og oversigter over medarbejdergoder, for at afdække virksomhedens forpligtelser overfor ansatte. Samlet set danner disse dokumenter og informationer grundlaget for, at køber og rådgivere kan foretage en velinformeret vurdering af virksomhedens juridiske tilstand og de potentielle risici, der kan have betydning for en kommende transaktion.
Fortrolighedsaftaler og informationsudveksling
Når en virksomhed står overfor en due diligence-proces, er fortrolighedsaftaler – ofte kaldet NDA’er (Non-Disclosure Agreements) – et uundværligt værktøj til beskyttelse af følsomme informationer. I forbindelse med virksomhedsoverdragelser eller investeringer skal sælger typisk udlevere en lang række interne dokumenter og oplysninger, som kan omfatte alt fra økonomiske rapporter og kundeaftaler til fortrolige forretningsstrategier og teknologiske hemmeligheder.
For at sikre, at disse informationer ikke bliver misbrugt, eller at de ikke havner hos uvedkommende, indgås der næsten altid en fortrolighedsaftale mellem parterne, inden selve informationsudvekslingen påbegyndes.
Fortrolighedsaftalen fastsætter blandt andet, hvem der må få adgang til informationerne, hvordan oplysningerne må bruges, og hvor længe parterne er bundet af aftalen. Der kan også være bestemmelser om, hvordan oplysningerne skal returneres eller destrueres, hvis handlen ikke gennemføres.
Få mere viden om Advokat Ulrich Hejle her.
For både sælger og køber er det derfor afgørende at have fokus på aftalens indhold og rækkevidde, så begge parters interesser varetages bedst muligt. Samtidig danner fortrolighedsaftalen et klart rammeværk for den efterfølgende informationsudveksling, hvilket skaber tryghed og tillid i processen. For virksomhedsejere er det derfor vigtigt at få juridisk rådgivning om udformningen af NDA’en, så fortrolige oplysninger forbliver beskyttede før, under og efter due diligence-processen.
Ejeraftaler, selskabsstruktur og ledelsesforhold
Ved en juridisk due diligence er det afgørende at gennemgå virksomhedens ejeraftaler, selskabsstruktur og ledelsesforhold nøje. Ejeraftaler, såsom ejeraftaler mellem kapitalejere eller aktionæroverenskomster, regulerer forholdet mellem virksomhedens ejere og kan indeholde bestemmelser om eksempelvis stemmerettigheder, forkøbsret, medsalgspligt eller exit-betingelser.
Det er vigtigt at identificere eventuelle bestemmelser, der kan begrænse overdragelse af ejerandele eller give eksisterende ejere særlige rettigheder i forbindelse med et salg. Selskabsstrukturen skal kortlægges for at klarlægge, hvordan ejerforhold og eventuelle datterselskaber er organiseret, herunder om der er krydsende ejerandele eller skjulte forpligtelser.
Endelig skal ledelsesforholdene undersøges, herunder sammensætningen af bestyrelse og direktion, tegningsregler samt eventuelle ledelseskontrakter, da disse kan have betydning for virksomhedens beslutningskompetence og stabilitet efter et ejerskifte. Samlet set er formålet at afdække potentielle risici og sikre, at der er gennemsigtighed omkring virksomhedens interne forhold.
Kontrakter, forpligtelser og immaterielle rettigheder
I forbindelse med due diligence-processen er det afgørende at danne sig et grundigt overblik over virksomhedens kontrakter, forpligtelser og immaterielle rettigheder. Dette indebærer en gennemgang af alle væsentlige aftaler, som virksomheden har indgået, herunder leverandør- og kundekontrakter, samarbejdsaftaler, lejeaftaler samt eventuelle lånedokumenter.
Formålet er at identificere potentielle risici, fx klausuler om opsigelse, ændring af kontrol eller eksklusivitet, som kan påvirke virksomhedens drift eller værdi efter et ejerskifte.
Samtidig skal man afdække virksomhedens forpligtelser, herunder garantier, hæftelser og eventuelle retstvister, der kan have økonomiske konsekvenser. Derudover er det vigtigt at kortlægge og vurdere virksomhedens immaterielle rettigheder, såsom patenter, varemærker, ophavsrettigheder og knowhow, da disse ofte udgør en væsentlig del af virksomhedens værdi.
Det skal sikres, at rettighederne er korrekt registreret, beskyttet og overdragelige, så der ikke opstår tvivl om ejerskab eller brug efter en eventuel overdragelse. En grundig juridisk gennemgang af disse områder kan dermed være afgørende for at minimere uforudsete risici og sikre en smidig overdragelse af virksomheden.
Arbejdsmæssige og ansættelsesretlige forhold
Når en virksomhed skal gennemgå en due diligence-proces, er de arbejdsmæssige og ansættelsesretlige forhold et centralt fokusområde. Her undersøges blandt andet virksomhedens overholdelse af gældende arbejdsretlige regler, herunder ansættelseskontrakter, overenskomster, personalehåndbøger og eventuelle fratrædelsesaftaler.
Det er væsentligt at få klarhed over løn- og ansættelsesvilkår, bonusordninger, feriepengeforpligtelser og eventuelle uoverensstemmelser eller tvister mellem medarbejdere og virksomheden.
Endvidere vurderes, om der eksisterer skjulte omkostninger eller risici, såsom verserende retssager, arbejdsmiljøproblemer eller utilfredsstillende overholdelse af arbejdsmiljølovgivningen. En grundig gennemgang af disse forhold bidrager til at identificere potentielle udfordringer og sikrer, at en køber ikke overtager uforudsete forpligtelser, hvilket er afgørende for en smidig og tryg virksomhedsoverdragelse.
Sådan forbereder du din virksomhed til due diligence-processen
For at forberede din virksomhed bedst muligt til due diligence-processen, er det afgørende at have styr på alle væsentlige juridiske og forretningsmæssige dokumenter samt sikre, at oplysningerne er opdaterede og let tilgængelige. Start med at gennemgå selskabets vedtægter, ejeraftaler, kontrakter, regnskaber, ansættelsesaftaler og virksomhedens immaterielle rettigheder.
Det kan være en fordel at samle alle relevante dokumenter i et digitalt datarum, hvor potentielle købere og rådgivere nemt kan tilgå materialet.
En grundig intern forberedelse med eventuel bistand fra juridiske og økonomiske rådgivere kan afdække uregelmæssigheder eller mangler, som bør rettes op på, inden processen igangsættes. Det er også vigtigt at sikre, at fortrolighedsaftaler er på plads, så følsomme oplysninger håndteres korrekt. Ved at forberede virksomheden grundigt, styrker du både processen og virksomhedens position i forhandlingerne.